有觀點認為,凡是反不正當競爭法特別規(guī)定作出窮盡性保護的行為方式,原則上不宜再適用反不正當競爭法的一般條款予以規(guī)制。根據(jù)該觀點,由于反不正當競爭法的特殊條款對于網(wǎng)頁受到保護的條件作出了明確規(guī)定,如果網(wǎng)頁本身不具有知名度或影響力,對于網(wǎng)頁的抄襲和模仿如果沒有引起消費者的混淆誤認,即不滿足特殊條款規(guī)定的條件時,則不可再適用一般條款,否則可能會架空特殊條款的規(guī)定,導致原則性條款的濫用。只有在特殊條款對具體的行為類型沒有規(guī)定的情況下,才可以適用一般條款對此類行為進行調整。
對于一般條款和特殊條款的關系,筆者認為,反不正當競爭法特殊條款的立法目的,在于規(guī)制造成混淆的仿冒行為,其保護的是商業(yè)標識的識別性,故按照該條款對網(wǎng)頁進行保護,需要涉案網(wǎng)頁達到一定的知名度并具有識別商品來源的功能和作用。而一般條款保護的是市場競爭秩序,強調行為的正當性和對競爭秩序的維護,體現(xiàn)了反不正當競爭法的立法宗旨和目的。筆者認為,特殊條款排除一般條款適用的前提是保護的利益具有一致性。原樣模仿抄襲網(wǎng)頁版式設計的行為,目的不在于混淆商品和服務的來源,故本身并不屬于仿冒行為,而是利用他人勞動成果省卻自身勞動以獲取不正當利益,即不屬于反不正當競爭法特別條款調整的行為類型,故此時特殊條款并不能排除一般條款的適用,當該行為有損市場競爭秩序時,仍然可以適用一般條款。
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